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    創業主體選擇股份公司要謹慎
    來源:曹鵬律師 法律風險管理 | 作者:hkw61e621 | 發布時間: 2020-01-20 | 691 次瀏覽 | 分享到:


    創業主體選擇股份公司要謹慎

    我在講《分好你的股權蛋糕》時,有個知識點是公司類型的選擇,即創業伊始你是注冊個有限公司抑或股份公司。之前還寫過一篇《你咋不直接注冊個股份公司呢?》。講的都是有限公司和股份公司的區別,包括股東人數、董監事人數、股權(份)轉讓限制等等。但有一個重要區別被遺漏,今天要補充一下。




    先看公司法條文:


    第八十條 注冊資本

    股份有限公司采取發起設立方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的全體發起人認購的股本總額。在發起人認購的股份繳足前,不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式設立的,注冊資本為在公司登記機關登記的實收股本總額。 法律、行政法規以及國務院決定對股份有限公司注冊資本實繳、注冊資本最低限額另有規定的,從其規定。


    雖然按照公司法第七十七條規定,股份有限公司的設立,可以采取發起設立或者募集設立的方式。發起設立,是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。募集設立,是指由發起人認購公司應發行股份的一部分,其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設立公司。但實際上新設的基本都是發起設立。所以,就需要特別注意上述第八十條第二句“在發起人認購的股份繳足前,不得向他人募集股份。


    很多創業公司成立之初一段時間內,注冊資本都是未全部實繳,尤其是很多公司會在設立階段就有團隊持股平臺的安排,而團隊持股平臺往往是將來才實繳出資的。這種情形下該公司要對外融資將遇到障礙。


    我們查下司法判例可知,關于公司法第八十條的上述規定的解釋,有兩點值得注意:

    1. 該條中所謂“募集”包括向社會公開募集和定向募集;

    2.該規定屬于強制性規定,且屬于效力性強制性規定。


    因此,一個股份公司在注冊資本未全部實繳時增資擴股,該增資協議將被判定為無效。


    當然,如果是股份公司原股東通過轉讓股份來引進新股東并不受上述限制,但要符合公司法或者公司章程關于股份轉讓的限制性規定,比如:


    第一百四十一條 特定持有人的股份轉讓

    發起人持有的本公司股份,自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份,自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓。 公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況,在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內,不得轉讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監事、高級管理人員轉讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規定。


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